Affidamento condiviso (ordinamento civile italiano)

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L'affidamento condiviso regola l'affidamento dei figli e quindi l'esercizio della potestà genitoriale in caso di cessazione di convivenza dei genitori in modo che ciascun genitore sia responsabile in toto quando i figli sono con lui.

Al contrario dell'affidamento congiunto, che richiede completa cooperazione fra i genitori, l'affidamento condiviso, in caso di conflitto, suddivide in modo equilibrato le responsabilità specifiche e la permanenza presso ciascun genitore, mantenendo inalterata la genitorialità di entrambi e tutelando quindi la relazione genitoriale con i figli.

La Legge 54 del 2006[modifica | modifica sorgente]

Il provvedimento, sulla carta, costituisce un cambiamento molto rilevante in quanto stabilisce il così detto "principio di bigenitorialità": alla separazione personale dei genitori non consegue, quindi, necessariamente – come nella precedente disciplina – l'affidamento esclusivo ad uno dei due genitori dai figli.

La L. 54/2006, sulla scorta dell'esperienza maturata in molti paesi europei, prevede, infatti, come regola standard e di partenza per tutte le separazioni l'affidamento dei figli ad entrambi i genitori. Attualmente, tuttavia, la legge non è applicata da tutti i tribunali o è applicata in modo da mantenere molte delle caratteristiche della giurisprudenza precedente.

Esiste quindi un'ampia varietà di interpretazioni sul territorio nazionale. In particolare l'affidamento condiviso era stato disegnato dal legislatore per gestire sia il caso conflittuale che quello non conflittuale, quest'ultimo trattato dalla giurisprudenza precedente tramite l'affidamento congiunto. Molti tribunali,[1] tuttavia, spesso non applicano tale istituto, privilegiando invece, ancora l'istituto dell'affido esclusivo del minore.[2]

A tal proposito Marino Maglietta, promotore della normativa in oggetto, ha dichiarato:[3]

« Quella sull'affido condiviso dei minori in caso di separazione dei genitori [...] è una legge ancora troppo poco applicata, per via delle tante distorsioni o errate interpretazioni in sede giudiziaria che ne ritardano l'attuazione. Di fatto si spaccia come affido condiviso l'affidamento esclusivo presso la madre, appellandosi al principio di residenza privilegiata, non presente nella legge »

Le statistiche, relative all'agosto 2008, riferiscono in effetti che l'affido condiviso è applicato solo nel 18,9% dei divorzi; nel rimanente 81,1% l'affidamento è invece esclusivo (nel 14% dei casi con affido al padre e nel 67,1% alla madre[4]). A volte viene applicato l'affido esclusivo presso la madre stabilendo però sulla carta che la potestà genitoriale debba essere esercitata in maniera congiunta, in pratica garantendo al padre di stare con i propri figli in particolari giorni della settimana a determinate ore, oppure in prestabiliti periodi dell'anno.[5]

L'affidamento congiunto ha, innanzitutto, un significato più propriamente giuridico inteso come esercizio congiunto della potestà genitoriale (precedentemente il termine usato era il tradizionale patria potestà). Con l'affidamento condiviso, quindi, i genitori conservano entrambi l'esercizio di detta potestà genitoriale sul figlio.

Anche se le norme in materia di affidamento condiviso non lo prevedono, molte sentenze hanno introdotto la prassi della collocazione del figlio presso uno dei genitori come dimora prevalente (precedentemente l'espressione usata era casa familiare), che comporta altre disposizioni tipiche dell'affidamento esclusivo (assegnazione della casa familiare al genitore cosiddetto collocatario dei figli, cui spetterebbe la corresponsione dell'assegno di mantenimento dei figli), prassi contestata tra l'altro dalle associazioni di padri, in quanto contradirrebbe il primo comma dell'articolo 155 del codice civile: "Anche in caso di separazione personale dei genitori il figlio minore ha il diritto di mantenere un rapporto equilibrato e continuativo con ciascuno di essi, di ricevere cura, educazione e istruzione da entrambi e di conservare rapporti significativi con gli ascendenti e con i parenti di ciascun ramo genitoriale" . Dovrebbe comunque essere stabilito il progetto comune di cura e di educazione in cui i genitori devono suddividersi i compiti di amministrazione ordinaria gestendoli anche in modo disgiunto.

Tale riforma legislativa, però, non è idonea a creare da sola le premesse per il cambiamento radicale che si pone come obiettivo; il legislatore, quindi, ha pensato di introdurre la figura del mediatore che dovrebbe aiutare i genitori a costruire un canale di comunicazione per realizzare insieme tale progetto, ma in concreto ben poche sono le esperienze positive in tal senso.[6]

Non mancano elementi di criticità specialmente nel caso di genitori di nazionalità diversa, quando non solo l'ordinamento giuridico, ma soprattutto la cultura sociale è profondamente diversa.

Critiche[modifica | modifica sorgente]

La legge sull'affidamento condiviso è stata ed è oggetto di critiche da parte di alcune associazioni[7][8][9][10] e operatori del settore.[11][12][13]

Tali critiche hanno riguardato i diversi aspetti ed i possibili effetti del provvedimento normativo, in particolare si è posto in evidenza come un provvedimento legislativo di tale tenore possa virtualmente portare all'esasperazione del conflitto coniugale ed al coinvolgimento della prole all'interno del conflitto stesso, nonché la così detta "monetizzazione delle relazioni affettive" in virtù dell'assenza – nel testo normativo – di una previsione riguardante un contributo alimentare fisso a favore dei figli (l'assegno di mantenimento).

Alcune fra dette associazioni (in particolare l'Associazione Donne Giuriste[14] e l'Associazione Volontarie del Telefono Rosa[15]) hanno poi evidenziato come questo genere di affido possa costituire uno strumento in mano ai padri violenti finalizzato a "controllare" le ex-mogli e i figli. Per questo motivo l'Italia dei valori – sezione Donne Toscana – ha proposto una riforma di Legge[16] che vorrebbe impedire agli uomini denunciati di violenze dalla ex-compagna di poter rivendicare l'affido dei figli sino a completamento del relativo iter giudiziario. In realtà l'allontanamento sarebbe già possibile nel caso in cui un tribunale, verificata l'effettiva gravità degli indizi a corredo della denuncia, ritenga di dover emettere una misura cautelare nei confronti del presunto autore delle violenze.

Tale presa di posizione è ritenuta, da alcune associazioni di padri separati,[17] un potenziale strumento di esclusione di un genitore dalla vita dei propri figli, in quanto queste associazioni legano alcuni casi di false accuse di violenza avanzate ai danni dell'altro genitore al tentativo delle ex mogli di ottenere l'affido esclusivo della prole. A sostegno di tale tesi si riporta, ad esempio, il caso di un PM della Procura della Repubblica presso il Tribunale di Bergamo che, pur riferendosi solo alle denunce presentate presso il suo ufficio, ha dichiarato che solo il 20% delle stesse sono fondate, aggiungendo che la sua impressione è che gli strumenti di polizia giudiziaria siano usati dalle donne in fase di separazione come armi di ricatto.[18] Dello stesso parere si sono poi rivelate essere altri PM donne: Jacqueline Monica Magi, della Procura di Pistoia, che ha sostenuto come "per l'esperienza fatta le false denunce provengono quasi nella totalità da donne, spesso madri che in tal modo tentano di allontanare gli ex mariti dai figli o peggio credono di vendicarsi di non si sa quali torti subiti durante il matrimonio, senza non solo e non tanto capire che una falsa denuncia è un reato ma soprattutto che in tal modo rovinano in primo luogo la vita dei propri figli, negandogli il padre e distruggendo la possibilità di fare giustizia per i casi di vere violenze",[19] o Barbara Bresci, che si occupa di stalking nella Procura di Sanremo, secondo la quale "Sempre più spesso si ricorre alla querela del coniuge o del convivente per risolvere a proprio favore i contenziosi civili per l'affidamento dei figli o per l’assegno di mantenimento".[20] Sempre dalle stesse fonti si segnalano studi internazionali dove si asserisce che i fenomeni di violenza all'interno delle mura domestiche sono frequenti anche a ruoli invertiti rispetto a quello più noto di abusi da parte maschile.[21]

Proposte di modifiche alla legge[modifica | modifica sorgente]

Recentemente, alla camera dei deputati, era stato presentato anche un disegno di legge che ha raccolto l'adesione di parlamentari di un largo schieramento bipartisan che spazia dall'on Lussana all'on. Leoluca Orlando.[22] Un testo pressoché identico è presentato al Senato[23] dove il disegno di legge ha avuto un iter più celere. La proposta è frutto del lavoro di ricerca effettuato dalle associazioni aderenti all'Associazione di associazioni nazionali per la tutela dei minori (ADIANTUM) e si avvale anche delle rilevazioni dell'Osservatorio nazionale permanente sui provvedimenti in materia di affidamento condiviso (ONPA).[24]

La relazione fa anche una disamina dei primi anni di applicazione giurisprudenziale di tale provvedimento normativo non nascondendo critiche alle decisioni prese dai Giudici.[25]

Per contro, nel senso proposto dal disegno di legge, c'è la Suprema Corte di cassazione (sezione prima civile),[26] che ha stabilito:

« Nel quadro della nuova disciplina relativa ai "provvedimenti riguardo ai figli" dei coniugi separati [...] come modificativamente e integrativamente riscritti dalla legge n. 54 del 2006, improntata alla tutela del diritto del minore [...] alla cosiddetta "bigenitorialità" [...] l'affidamento condiviso [...] si pone non più (come nel precedente sistema) come evenienza residuale, bensì come regola; rispetto alla quale costituisce, invece, ora eccezione la soluzione dell'affidamento esclusivo. »

Nella stessa relazione si menziona l'opinione di Rosy Genduso, responsabile dell'associazione Mamme separate, (Como - aderente al Protocollo nazionale dell'ADIANTUM) che ha dichiarato

« [...] la collaborazione attiva fra associazioni di madri e associazioni di padri ha come obiettivo prioritario la promozione di una nuova cultura della genitorialità, condivisa fra entrambi i genitori, al fine di prevenire l'allontanamento dalla vita dei bambini del genitore non affidatario (quasi sempre il padre), incentivare i buoni rapporti tra ex-coniugi, ridurre il conflitto, ricreare le condizioni giuste per riorganizzare, con accordo e armonia, la vita quotidiana e l'educazione dei figli, sostenere le competenze di padre e madre in fase di separazione e garantire ai figli il mantenimento inalterato del legame con entrambi i genitori [...] »

Questo ddl è oggetto di critiche da parte dell'Italia dei valori – sezione Donne Toscana – nella proposta di riforma di Legge sopramenzionata.[16] In particolare il passo più contestato[27] è il seguente presente nel testo presentato al senato:[28]

« Il comprovato condizionamento della volontà del minore, in particolare se mirato al rifiuto dell'altro genitore attivando la sindrome di alienazione genitoriale, costituisce inadempienza grave, che può comportare l'esclusione dall'affidamento. »

La polemica si è così focalizzata sul tema della violenza,[29] con contrapposta citazione da parte dell'opposto schieramento, di dati desunti da pubblicazioni di fonti accademiche statunitensi[non chiaro].

Un altro profilo di critica deriva dal fatto che la legge non permette la scelta diretta davanti al giudice ai figli minori di età pari a 14 o 16 anni, ovvero l'obbligo di consultazione in sede di giudizio, utile in particolare per ottenere l'affido esclusivo nei casi di violenza famigliare. Il diritto di famiglia consente a un minore di questa età di lasciare la famiglia di origine, ma non di poter scegliere con quali genitori vivere: la legge consente a 14 anni la convivenza e l'unione in matrimonio, a 16 senza il necessario consenso dei genitori.

I senatori Poretti e Perdica hanno presentato un disegno di legge fortemente orientato ad una maggiore diffusione dell'affidamento condiviso.[30] con una posizione particolarmente chiara nella relazione

I Senatori Divina e Floris tramite DDL 1163, comunicato alla presidenza il 04/12/2013 propongono al Capo II Art. 6, tra l’altro la seguente modifica:

1. All'articolo 155 del codice civile sono apportate le seguenti modificazioni:

a) dopo il primo comma è inserito il seguente:

«Al fine di cui al primo comma il giudice valuta prioritariamente la possibilità che i figli minori restino FORMALMENTE affidati ad ambedue i genitori. ..

Figli naturali[modifica | modifica sorgente]

La normativa dell'affidamento condiviso, nel caso di figli naturali riconosciuti da entrambi i genitori, sembra applicabile solo a seguito di esplicita domanda da parte dei genitori all'attenzione del giudice (competente in Italia sino alla fine del 2012 era il Tribunale per i minorenni anziché il Tribunale ordinario) riguardo l'affidamento stesso e l'esercizio della potestà, altrimenti quest'ultima rimane al genitore convivente.[31]

Cenni alle altre legislazioni[modifica | modifica sorgente]

Belgio[modifica | modifica sorgente]

Il Vice Primo ministro, madame Onkelinx, si è resa promotrice della legge 18 luglio 2006 ha introdotto l'affidamento paritetico e la doppia residenza.

Francia[modifica | modifica sorgente]

Exquisite-kfind.png Per approfondire, vedi Affidamento condiviso (ordinamento civile francese).

La legge 4 marzo 2002, n. 305, regola la «residenza alternata» dei minori (résidence partagée).

Note[modifica | modifica sorgente]

  1. ^ I dati disponibili in rete sono ormai invecchiati, ma mostravano chiaramente la tendenza di un ritardo di applicazione della nuova legge in alcune aree. Cfr. Papà Separati Lombardia, Dati Istat su Affidamento dei figli minori nelle separazioni e nei divorzi, 2004. URL consultato il 4 giugno 2010.
  2. ^ Paolo Cendon, Affido condiviso... Legge sulla carta... e nella realtà chi regna? La madre! Questa volta ècolpa dei giudici, 5 maggio 2009. URL consultato il 4 giugno 2010.
  3. ^ Paolo Cendon, ibid.
  4. ^ Redazione (a cura di), Genitori separati e figli, boom degli affidi condivisi in Panorama, 06 agosto 2008. URL consultato il 4 giugno 2010.
  5. ^ Adiantum (a cura di), L'affido condiviso secondo il tribunale dei minori di Roma, 18 marzo 2010. URL consultato il 4 giugno 2010.
  6. ^ Oltremari Bonardi, La nuova legge sull'affido condiviso, Milano, C.A.M.
  7. ^ Forum Associazione Donne Giuriste, Relazione del forum Associazione Donne Giuriste sulle Proposte di Legge C.66 Tarditi, C.453 Cento, C.643 Lucchese, C.1268 Trantino, C. 1558 Vitali e Marras, 2003. URL consultato il 13 maggio 2010.
  8. ^ Associazione volontarie del Telefono Rosa, Torino, Affido "condiviso"? No, coatto, 2004. URL consultato il 13 maggio 2010.
  9. ^ Associazione Nazionale Forense, Affido condiviso, un nuovo modello di collaborazione genitoriale o l'inizio di nuovi conflitti?, 2005. URL consultato il 13 maggio 2010.
  10. ^ RaiNews24, Affido condiviso. Sì definitivo dal Senato, 25 gennaio 2006. URL consultato il 13 maggio 2010.
  11. ^ Paolo Morozzo della Rocca, Alcune osservazioni critiche riguardo alla Legge sull'affidamento condiviso in MINORIgiustizia, n. 3, 2006.
  12. ^ Chiara Masera, Cenni in tema di affidamento condiviso dei figli, 2006. URL consultato il 13 maggio 2010.
  13. ^ Maria Cristina Rizzi, L'affido condiviso ed il mantenimento dei figli nel nuovo processo di separazione e divorzio, 2007. URL consultato il 13 maggio 2010.
  14. ^ Relazione del forum Associazione Donne Giuriste, link cit.
  15. ^ Affido "condiviso"? No, coatto, link cit.
  16. ^ a b Italia dei valori, sezione Donne Toscana, Affido condiviso dei figli: mai al genitore violento, 2010. URL consultato il 13 maggio 2010.
  17. ^ Papà Separati onlus, ADIANTUM intenterà causa Civile collettiva al Ministero della Giustizia, 27 gennaio 2010. URL consultato il 13 maggio 2010.
  18. ^ Stefano Serpellini, Più maltrattamenti. «Ma molte denunce sono strumentali» in L'Eco di Bergamo, 31 gennaio 2009.
  19. ^ Jacqueline Monica Magi, Le false violenze, 2006. URL consultato il 25 maggio 2010.
  20. ^ Fabio Pin, Stalking, legge giusta ma poco incisiva in Il Secolo XIX, 25 novembre 2009. URL consultato il 25 maggio 2010.
  21. ^ Cfr. per gli Stati Uniti gli studi di Richard Gelles
  22. ^ Carolina Lussana et alii, Nuove norme in materia di affidamento condiviso dei figli, 16 febbraio 2009. URL consultato il 13 maggio 2010.
  23. ^ Giuseppe Valentino et alii, Disegno di Legge n° 957, "Modifiche al codice civile e al codice di procedura civile in materia di affidamento condiviso", 29 luglio 2008. URL consultato il 25 maggio 2010.
  24. ^ Sono espressamente richiamati anche i lavori dei Convegni «Affidamento condiviso dei figli e pari opportunità genitoriali» (Palermo, 21-22 maggio 2008) e «Dall'affido condiviso alla separazione mite» (Nisida-Napoli, 12-13 giugno 2008).
  25. ^ Si critica, in particolare, un provvedimento del Tribunale di Locri (ordinanza 27 luglio 2006) basato su una distanza tra i genitori di soli 12 km, e per contro di un provvedimento di concessione (Tribunale L'Aquila 6 marzo 2007) in cui un genitore si trovava in Spagna e l'altro in Abruzzo.
  26. ^ Ssentenza n. 16593 del 29 aprile 2008, depositata il 18 giugno 2008.
  27. ^ Società Civile, In senato si discute l'affido condiviso bis. Bambini e donne oggetto di barbarie legislativa, 20 aprile 2010. URL consultato il 25 maggio 2010.
  28. ^ Tra i rilievi espressi vi è l'inopportunità di recepire in un testo legislativo un riferimento ad una pretesa patologia non accettata dalla comunità scientifica, ma tale riferimento può essere tolto, senza inficiare la portata innovativa della proposta di legge.
  29. ^ Associazione nazionale giuristi democratici, Perché l'affido condiviso non va applicato nei casi di violenza familiare, 3 aprile 2010. URL consultato il 25 maggio 2010.
  30. ^ Senato della Repubblica
  31. ^ Maria Cristina Rizzi, L'affido condiviso ed il mantenimento dei figli nel nuovo processo di separazione e divorzio, link cit.

Bibliografia[modifica | modifica sorgente]

  • Marino Maglietta, L'affidamento condiviso dei figli, Milano, Franco Angeli, 2006. ISBN 88-464-7509-7.
  • Bruno De Filippis, Affidamento condiviso dei figli nella separazione e nel divorzio, Padova, CEDAM, 2007. ISBN 978-88-13-26390-4.
  • Giampaolo Frezza, Mantenimento diretto e affidamento condiviso, Milano, Giuffrè, 2008. ISBN 978-88-14-14148-5.
  • Marina Marino, L'affidamento condiviso dei figli, 2ª ed., Milano, Il Sole24Ore, 2010. ISBN 978-88-324-7491-6.
  • Marino Maglietta, L’affidamento condiviso. Come è, come sarà, Angeli, 2010.
  • Affido condiviso: una revisione necessaria per abbattere le resistenze, Editoriale in Guida al Diritto – Famiglia e Minori, (10) 2010, pp. 7–9

Voci correlate[modifica | modifica sorgente]

Altri progetti[modifica | modifica sorgente]

Collegamenti esterni[modifica | modifica sorgente]

Legge 8 febbraio 2006, n. 54, in materia di "Affidamento condiviso"

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